文径网络 网站首页 | 文径投资 | 资讯动态 | 建筑投资 | 顾问投资 | 资产管理 | 咨询顾问 | 产业联盟 | 建筑学术 | 律师论坛 | 建筑馆藏  
解元府咨询
 
 
 
文径网络首页 > 解元府咨询 > 风险控制 > 发包方和总包方如何规避建设工程劳务分包的法律风险

发包方和总包方如何规避建设工程劳务分包的法律风险

2020-9-29   源自:解元府咨询运营管理顾问服务管理系统
阅读 110 次

工程劳务分包风险规避要点:

 

1、发包人不得直接指定专业施工分包人或劳务分包人。

 

这里国内的规定和要求与国际上的通行做法有所不同。综合国内目前有效的法律法规,都是要求分包人和总承包人向发包人承担连带责任,几无例外。这说明对分包人的挑选,总承包人实际上责任重大。而按照FIDIC等规则,发包人可以根据自己对行业和专业领域的了解,选择和指定分包人,对于发包人选择的分包人,总承包人是可以不承担如此严格的责任的。

 

2、发包人不得将应由一个承包人完成的建设工程肢解,发包给几个承包人。这主要是对发包人提出的要求。也就是禁止肢解发包。

 

3、总承包人进行专业分包,必须经建设单位认可。

 

认可主要有两种情况,一是在总承包合同中加以约定;二是在总承包合同签订后,取得了建设单位的书面认可。从律师法律实务的角度强调,这种认可必须是书面的,比如通过工作联系单、会议纪要、签证、通知、说明等等。

 

4、分包须经建设单位认可,劳务分包属于一个例外。

 

这样说的法律依据是《解释》第七条:具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的,不予支持。这一规定确立了劳务分包不得认定为工程转包的原则。以劳务分包的方式承包工程是合法有效的。需要注意的是,有时这种劳务分包和专业分包不好区别,劳务分包的特性是“包工不包料”,那么在施工中分包人垫资或着领款购买部分材料的行为如何看待呢?如果看成劳务分包的受托代买材料行为,就不用担心没有经过发包人认可而无效。如果看成包工也包料,就很容易被认定为专业承包,专业承包是需要发包人认可的,否则效力就有问题。一般的建议是:

 

(1)购买材料一定是零星的、少量的、辅助的。

 

(2)在材料交接、进场、入库、使用时,在垫资手续和领款手续上,要写明是代购材料,特别是如果有大宗采购材料的情况,一定要明示为受托代购。

 

(3)在结算方式上,要尽量避免和工程费计价、取费混淆起来。

 

5、总承包人不得全部转包,也不得肢解后以分包的名义发包给其他承包人。

 

6、将工程的主体结构交由他人施工。禁止的范围从主体结构的禁止,演化成主要工作量、再演化成群组工程中的过半数。

 

7、专业分包和劳务分包都要具备资质,并且在资质等级许可的范围内承揽业务。从这里就可以知道,开始的案例二劳务公司再与罗某个人签订《分包协议》不可能是真正的合法的分包协议

 

8、禁止再分包和转包。

 

9、分包人和总承包人对其成果向发包人承担连带责任(劳务分包例外)。

 

10、注意分包合同关系的相对性问题。

 

以上信息由CCRRN解元府咨询整理

 

原标题:工程劳务分包的风险应该如何规避

 

 

本文来源:华律网          文径网络咨询中心:刘红娟 尹维维 编辑        刘真 方俊 审核  

 

特别提示:本信息来自网络,如有著作版权及知识产权问题请联系删除。

关注指数
  • 行业资讯 
  • 风险控制 
  • 顾问服务 
  • 签证索赔 
  • 531971
  • 537523
  • 501134
  • 504884