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怎样避免因台风来临停工避险造成的工程纠纷法律风险

2021-8-25   源自:文径网络咨询全过程投资风险控制管理系统
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台风来临之时,建设工程纷纷停工避险;台风过后,塔吊倾倒、基坑垮塌、工程损毁更是常见的台风破坏。台风引起的预防措施费用、停窝工损失、工期延误、工程本身的损坏、材料设备物资的损失、复工费用等问题,在工程发承包双方之间,极易引发争议。


1、是否属于不可抗力——台风法律属性的判定


1)关于不可抗力的法律规定与基础理论


《民法典》第一百八十条规定:“不可抗力是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。”不可抗力的判定,有一定的主观性和较强的相对性,虽然台风是理论当中典型的不可抗力,但法律并未将台风直接规定为不可抗力。就具体工程而言,唯有在同时满足不能预见、不能避免、不能克服的情况下,台风才能成为法律意义上的不可抗力。


2)具体工程中,台风构成不可抗力的判定


对于受台风影响的工程,能否能克服台风的影响,维持正常施工,是将台风判定为不可抗力的关键因素,也是施工单位能否减免责任、顺延工期、获取费用的关键。


在工程实务当中,可以综合台风带来的风力、降雨是否满足合同约定的条件,政府部门、建设单位、监理单位是否要求停工、采取防范措施,建设单位、监理单位是否同意施工单位提出的停工、采取防范措施的意见等因素,判定特定台风在特定工程中是否为不可抗力。对特定工程而言,台风带来的风力及降雨未达到合同约定的标准、不足以阻碍工程正常施工,政府部门、建设单位、监理单位均未要求停工或采取防范措施,台风并未发生在工程所在地,则台风对该工程而言,并不能成为不可抗力,施工单位将不能根据不可抗力的规定,提出相应的主张。


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1)工期延误


台风导致的工期延误主要包括以下情形:台风到来前,因采取防范措施,导致停工、缓建;台风到来期间,工程施工停止;台风的影响结束后,因清理修复、重新组织人材机恢复施工,影响工期进度。


2)防范台风所发生的费用


台风到来之前,需要对工程本身、材料、机械、设备、物资、临建设施、人员、办公用品、文件资料等采取加固、撤离、转运等防范与保护措施;台风到来之时,需要相关人员监管、照看。采取各类防范台风的措施,将发生相应的费用,导致工程成本增加。


3)停窝工费


因台风停工、缓建期间,将导致人员与机械设备工效下降及窝工,发生人员窝工费、管理人员工资、材料设备租赁费等停窝工损失。


4)工程损毁


台风可能导致工程基坑垮塌、变形,建筑物、构筑物倾倒损毁等工程本身的损坏,造成直接经济损失。


5)材料设备物资等损毁


主要包括塔吊、架体倾倒、脱落、损坏,材料、机械、设备受风吹、撞击、浸泡损毁等,造成相关损失。


6)人员伤亡


主要包括台风导致的发、承包双方及分包单位的管理人员、工人伤亡事故。


7)其他损失


包括工程场地受风吹、水浸、流水侵蚀导致的变形、垮塌,办公、宿舍、工棚、车间等临建设施损毁,围挡、标识、标牌损坏,办公用品、文件资料损毁等。


8)清理修复与恢复施工


台风影响结束后,工程现场排水、场地清理恢复、损毁工程修复、钢筋除锈、临建设施与标识标牌修复、机械设备修复与更换、人员材料设备重新进场与恢复施工,均需发生相应的费用。


3、台风相关法律责任的承担


1)法律关于因不可抗力减免责任的原则性规定


根据法律规定,因不可抗力不能履行民事义务的,不承担民事责任;因不可抗力不能履行合同的,部分或全部免除责任。


对于施工单位而言,因台风导致工期延误的,可以减轻或免除工期违约责任。施工单位可以以台风为不可抗力为由,向建设单位申请办理工期签证。


2)台风导致的损失,按合同约定和公平原则分担


从工程实务与司法实践来看,不可抗力导致的损失,应按照合同约定由发、承包双方各自承担,合同没有约定或约定不明的,应按照公平原则由发、承包双方分担。


3)未采取必要措施导致损失扩大的,责任方需承担扩大的损失


台风到来前后,发、承包双方均应采取必要措施,以减少、避免台风带来的损失。一方未采取必要措施导致损失扩大的,需对扩大的损失承担法律责任。


对于施工单位而言,应当采取必要的防范措施,保障工程相关的生命财产安全,在能力范围内尽量克服台风带来的影响,尽可能地减少台风造成的损失;对于建设单位而言,则应要求施工单位采取台风防范措施,及时答复施工单位的台风防范方案,督促、推动、协助台风防范措施的落实。否则,导致台风相关损失扩大的,需就扩大的损失承担责任。


4)一方迟延履行后发生不可抗力的,不能免除其违约责任


一方违反合同约定,迟延履行合同义务,此时发生台风的,违约方无权以不可抗力为由要求减免违约责任。


此类情况最为典型的是工期延误,例如:按合同约定,工程应于台风到来前竣工;但因施工单位原因发生工期延误,台风到来时工程仍未竣工。那么施工单位将不能以不可抗力为由,要求减免违约责任,对于台风影响导致的工期延误,仍需承担违约责任。


5)合同中不可抗力不免责条款的效力


有的施工合同约定了绝对工期,并约定即使发生不可抗力,也不顺延工期、不免除施工单位违约责任。对于此类合同条款的效力,在司法实践当中存在争议。最高人民法院有裁判案例认为:“不可抗力是法定免责事由,它不因当事人的例外约定而免除。”进而在合同约定了绝对工期的情况下,认定因台风延误的工期应予顺延。


因此,即使合同约定了绝对工期,发生台风之后,施工单位仍可援引最高人民法院裁判观点,争取工期顺延。


4、关于施工单位台风相关法律风险管控措施的建议


从施工单位角度出发,应结合台风相关风力及降雨,政府部门、建设单位、监理单位的意见,争取将台风判定为不可抗力,进而争取减免责任、顺延工期、获取费用,从而有效降低台风相关的法律风险。


1)台风到来前,发函通知并报送防范台风的措施方案


在台风到来前,施工单位应向建设单位发函,以履行法律规定的告知义务;并提交防范台风的措施方案,履行降低损失的义务,同时为台风结束后向建设单位申请工期顺延、索赔相关费用做准备。


在台风到来之前对建设单位的发函,应简要说明台风即将到来的情况,以及将对工程造成的影响、计划采取的应对措施。并将政府部门的相关通知、气象部门的预报信息、台风防范措施方案作为附件。


编制台风防范措施方案时,应特别注意:明确台风防范措施所需投入的人、材、机等数量;明确台风到来时用于工程照管的人、材、机等数量;明确台风结算后,采取清理、修复措施以恢复施工所需投入的人、材、机等数量;明确台风到来前,采取台风防范措施所影响的工期天数;预计停工天数;台风结束后采取清理、修复措施以恢复施工所花费的工期天数。向建设单位发函、提交台风防范措施方案后,应与建设单位密切沟通,要求建设单位及时回复函件、确认方案。在合同有约定,或与建设单位沟通一致后,可以同步向建设单位报送台风防范措施的预算书,并与建设单位沟通取得其确认,以进一步明确台风防范措施相关人、材、机等相关投入的单价、总价,为后续费用索赔打好基础。


2)落实台风防范措施,尽到工程看护、照管义务


台风到来前,应落实前期台风防范措施;台风到来后,应按照与建设单位沟通确认的台风防范措施方案,尽到工程看护、照管义务。避免因台风防范措施落实不到位,看护、照管不到位导致损失扩大。


(3)台风结束后,及时报送工程清理修复与复工方案


台风结束后,应立即盘点工程相关的损失情况,测算工程清理、修复所需投入的人、材、机数量与所需花费的工期天数,编制工程清理修复与复工方案。方案编制完毕后,应第一时间发函通知建设单位。函件应简要说明台风结束的情况、工程损失情况、清理修复与复工计划,并将工程损失明细、工程清理修复与复工方案附后。


工程损失明细,应详细描述损失情况,至少应为后续计算损失相关的费用提供数量基础。工程清理修复与复工方案,应包括工程清理修复所需投入的人、材、机数量及工期天数,重新组织恢复施工所需花费的工期天数。


在合同有约定,或与建设单位沟通一致后,可以同步向建设单位报送工程清理修复与复工相关的预算书,并与建设单位沟通取得其确认,以进一步明确台风防范措施相关人、材、机等相关投入的单价、总价,为后续费用索赔打好基础。


向建设单位发函、提交工程损失明细、清理修复与复工方案后,应与建设单位密切沟通,要求建设单位及时回复函件、确认损失情况、确认方案。


(4)工程复工后,及时报送索赔书、工期签证,推动风险收口


复工后,应结合工程实际损失情况、采取台风防范措施实际增加的费用、清理修复实际发生的费用、台风实际影响的工期,编制详细的索赔书及工期签证申请,将前期函件、方案、回函及建设单位签收、答复等,以及政府相关通知、气象部门相关预报,现场影像资料等附后。索赔书编制完成后,应及时向建设单位报送。


报送索赔书后,应积极跟踪推动,与建设单位充分协商沟通,争取建设单位尽可能多地给予费用补偿、工期顺延,最终以索赔审核确认单、工期签证单、经济签证单等形式固定索赔与工期顺延成果,实现风险收口。


(5)有赶工需要的工程,应及时报送赶工方案


对于临近预售、竣工、交付等重要工期节点的工程,建设单位往往对工期有强烈而迫切的需求。对于此类有赶工需要的项目,施工单位应及时编制、报送赶工方案,并提出赶工费要求,以此争取通过台风后的赶工获取相关利润,将台风之“害”转为台风之“利”。


(6)充分运用工程保险,分散风险、提高索赔成功概率


台风结束后,施工单位应与建设单位共同认真研究保险合同条款,尤其是建设工程一切险、机构设备险、人身意外险等保险合同,充分运用工程保险,尽可能多地通过保险赔付分散风险。即使保险赔付仅能直接向建设单位赔付,也将大幅提高施工单位索赔成功的几率,更加充分地弥补施工单位因台风遭受的损失。


(7)注意事项:应在合同约定的期限内报送索赔书、签证申请,如合同中对签证、索赔提出的期限作出了约定,逾期视为放弃相关权利,则应严格按照合同约定的期限报送,如逾期报送,将可能失去获取费用、顺延工期的权利;报送相关函件、方案、明细后,应要求建设单位签收、确认,报送前述文件后,应要求建设单位及时签收、确认。前一阶段的文件报送工作,是为后阶段的签证、索赔工作进行的准备、铺垫;即使建设单位未及时审核确认签证、索赔事项,在发生争议时,如施工单位能够提供在约定期限内提出过索赔、签证申请,且有证据证明签证、索赔事项属实的,施工单位仍能获得相应权利。


以上信息由CCRRN文径网络咨询整理


原标题:施工单位台风相关法律风险的管控

 

 

本文来源:百度百科网     文径网络咨询中心:刘红娟 尹维维 编辑     刘真 方俊 审核  

 

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