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建筑工程合同履行过程中存在哪些法律风险及应对措施

2020-5-12   源自:解元府咨询运营管理顾问服务管理系统
阅读 131 次

建筑工程是很重要的工程,其工作量大,危险度高,受到很多相关政策以及法律的监管。在签订建筑工程合同时,需要注意的方面有很多,包括工程的进度,施工的合法性,以及相应的风险防范。那么建筑工程合同在履行过程中有哪些法律风险?

 

合同履行过程中的法律风险及防范

 

合同履行是合同目的得以实现的关键,承包商需对合同目标和任务进行分解和落实,跟踪、检查、控制合同进展,协调合同内外关系。在履约过程中,合同风险点多面广,合同管理的广度、深度和难度都很大。

 

1、与业主(包括监理)的关系:业主与总承包商的合同通常被称为主合同,业主与总承包商的关系,是项目管理各方关系的核心。施工企业严格按照已与业主签订的总承包合同履行,是搞好双方关系的根本。承包商在这方面的法律风险主要有:

 

(1)资源投入不满足合同要求:主要是大型施工设备和关键管理人员不能到位,被业主和监理认为严重影响合同的履行。

 

(2)施工进度滞后:分为可以原谅的拖期(归结于业主的或者外界的原因)和不可原谅的拖期(归结于承包商的原因)。

 

(3)野蛮施工,不按照有关标准和规范执行,发生质量、安全或者环境事故。

 

(4)对合同文件的解释各方不一致:主要是对施工要求和价款确定的理解存在差异。

 

(5)根据业主或者监理口头指令行事,事后未及时确认,对是否变更、变更的内容、变更的原因等无法佐证。

 

(6)证据意识不强,不注重证据的收集、分析和保管。

 

(7)业主拖延办理计量、结算和支付,其实质是拖欠工程款。

 

(8)未及时行使依据法律和合同享有的权利,如抗辩权、停工权、索赔权、提交争议调解或者仲裁权。

 

为此,施工应采取如下风险防范措施:

 

(1)注重合同分析,分解并落实合同履行管理职责:根据合同履行涉及的范围,将管理职责分解落实到部门、人员,不留死角和缺口;分析合同漏洞和利弊之处,寻找合同变更机会;辩识合同风险,研究、制定风险对策(如分包、保险等)。

 

(2)优化施工方案,保证工期、质量和安全,节约成本或者提高经济效益。

 

(3)因承包商原因改变施工方案,包括合同承诺的人员、设备不能到位或者需要变动,应及时与业主和监理沟通,取得他们的同意或者谅解。

 

(4)对业主和监理的工作进行跟踪和督促:包括是否及时提供场地、交付图纸、下达指令、做出答复,是否及时检查和验收,是否及时支付工程款。

 

(5)养成依法施工和按合同施工的意识和习惯,确保施工过程符合法律和合同要求,减少不必要的开支,避免反索赔。

 

(6)做好工程价款结算和催收,避免工程款被拖欠的风险和资金链断裂的危险,缓解资金压力。

 

(7)加强变更和索赔管理:注重勤签证、巧索赔意识习惯的养成;明确技术、商务等部门和人员的签证职责,实行量化考核;研究业主的签证规则,制定有针对性的对策;充分利用会议纪要、补充协议、签证单、通知、函件等各种证据形式;把握索赔的技巧和时机,并不断总结索赔成功规律。

 

(8)做好合同信息管理:确定专门的信息收集和保管人员,注意信息的分析和利用,并落实文件的签收和发出。

 

2、与分包商和供应商的关系。施工企业为履行与业主签订的主合同,往往需要向分包商采购劳务,向供应商采购材料和设备。分包合同是目前合同纠纷的高发区,常见法律风险有:

 

(1)分包未经业主同意:业主在对总承包商不满意时,可以随时要求其清退该分包商。

 

(2)分包商主体资格不合法:包括无营业执照或者营业执照已被吊销、注销;未取得建筑业资质证书或者借用有资质的建筑施工企业名义;资质证书范围和等级不符合合同要求。

 

(3)分包合同不规范,总承包商未将风险有效转移到分包商。

 

(4)分包商履约能力差,工期、质量、安全等没有保证。

 

(5)分包商不与农民工签订劳动合同,不及时支付农民工工资。

 

(6)消极处理有关事故或纠纷,将矛盾上交总承包商或者业主。

 

为有效防范分包法律风险,施工企业需做好以下工作:

 

(1)审查分包队伍的资格资质条件,避免与不合法的队伍签约。

 

(2)审查分包队伍的施工技术、设备、人员,调查了解其业绩和信誉,不要选择施工能力差、履约没有保证的队伍。

 

(3)督促分包单位提供履约担保和办理保险。

 

(4)根据总包合同编写分包合同范本,对同样性质的分包合同条件应统一,以便职能部门实施管理。

 

(5)组织分包合同评审,避免合同漏洞,并将最大限度地转移给分包商;实行先审后签,先签后用,杜绝事实合同现象。

 

(6)明确双方人员的职责分工和授权,避免计量签证、收付款和材料人员超越授权,不按程序办理。

 

(7)统一办理危险作业人员意外伤害保险,并投保其他必要险种。

 

(8)严格施工过程控制,以事前审核和事中监管为主,改变以包代管、以罚代管的意识习惯。

 

(9)对分包单位的管理要横向到边,纵向到底:包括人(是否签订劳动合同,是否拖欠工资)、财(是否挪用资金)、物(设备是否按约进场、材料是否质量合格),有无偷工减料,有无层层转包,有无诈骗或者贿赂等等。

 

3、合同外关系的处理:许多单位虽然与施工企业没有合同关系,但对施工企业能否顺利履行合同有很大的影响。其中最重要的是政府部门,这方面的法律风险主要是:施工企业不能合同施工所必要的行政许可,或者因违反有关法律规定而遭受行政处罚。据此,施工企业的应对措施是依法办事,即依法申请和依法维权。

 

以上信息由CCRRN解元府咨询整理

 

原标题:建筑工程合同法律风险防范的内容

 

 

本文来源:找法网        文径网络咨询中心:刘红娟 尹维维 编辑         刘真 方俊 审核

 

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