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项目经理在装修合同履行阶段发生哪些法律风险及防范措施

2020-7-14   源自:解元府咨询运营管理顾问服务管理系统
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装饰装修工程往往造价巨大,装修周期较长,施工过程中各种法律关系纷繁复杂,需要处理的各种文件可谓数量庞大,硬装、软装各个阶段施工过程也是环环相扣,如招投标阶段、合同签订阶段、合同履行阶段等,各个环节中也都存在着法律风险,需要不断加强风险意识。

 

一、项目经理

 

住建部在《装修企业项目经理资质管理办法》中,将建设施工企业项目经理定义为受企业法定代表人委托、对工程项目施工过程全面负责的项目管理者和建筑施工企业法定代表人在工程项目上的代表人。在目前较为通行的GF-2017-0201《建设工程施工合同》(范本)的通用条款部分,也将项目经理确定为施工企业在专用条款中指定的施工管理和合同履行的代表。

 

从上述定义中可以看出,项目经理作为装修施工企业内部的重要岗位和企业法定代表人在具体工程项目中的代表,对工程项目施工负有全面管理的责任,是具体施工项目的最高领导者、组织者和责任人,在工程项目施工中处于中心的地位。

 

二、项目经理合同履行阶段注意的风险及防范

 

(一)合同内容执行风险

 

在实践中,因合同内容理解及执行不到位,导致施工人员对合同内容不熟悉,工人只能仅凭以往的施工经验开展工作,而忽略了每个合同约定内容的特性,有的装修工程甚至出现工程项目经理没有完全了解施工合同内容即开始施工的情形,导致工程质量及装修标准与合同严重不相符的问题;承包人未按约履行合同,而导致对方(业主、分包商)向承包人进行索赔,或者当对方未按约履行合同义务时,承包人亦未能及时追究其违约责任,从而给承包人带来不必要的经济损失。

 

因此,承包人各部门的管理人员(尤其是一线项目部管理人员)应高度重视合同内容的执行工作,使合同内容常态规范、具体可操作,同时项目经理应当对成本、采购、财务、物资、计量、技术等各个部门人员对合同内容进行培训及告知,形成合同内容与各施工过程节点化,把每次合同交底工作形成书面记录,责任落实到人。

 

(二)工程进度延期风险及防范

 

装修过程中,工期迟延问题频频发生,已成为困扰众多承包人的大问题;而“大合同”(工程总承包合同)对于处理工期迟延的约定,往往属于固定版本,多偏向于发包人一方,如双方约定当发生工期迟延或质量问题时,发包人即按照违约责任之约定,以天/量为单位,直接扣除承包人较大数额的违约金。另外,对于承包人申请工期延长或工期形成窝工的确认文件往往非常苛刻,有的承包合同直接约定承包人在任何条件下都不能延长工期。

 

鉴于此,在合同签订及谈判阶段,应当尝试降低对装修施工企业工期延误违约责任的惩罚标准,或另行签订工期延长豁免条件的补充说明文件;其次,在施工过程中可针对非承包人原因,如土建单位、消防单位、水电工程等原因导致工程期限延误的情况,应及时以书面形式向发包人作出说明,经发包人书面签收,并明确要求延长工期的具体为多少天,保留相关证据 (函件、收文登记等),同时应及时形成工期顺延签证材料,作为将来出现工期延误纠纷时的索赔、反索赔的证据。能够成为索赔、反索赔的证据包括以下形式:(1)会议纪要;(2)来往信函;(3)工程联系函 (4)施工组织方案;(5)施工现场记录;(6)工程照片;(7)天气资料;(8)各类验收报告。

 

(三)土建单位、分包商及材料供应商关联风险

 

1、承接土建及关联施工单位带来问题。土建单位所交付的工程质量标准不符合装修图纸的设计要求的工程质量,施工现场与设计图纸存在较大差异,导致无法按照原装修设计进行装配施工。因此只有要求土建单位进场返工才能及时满足工程施工标准,要与发包人形成有效的工程联系函或签证材料,明确之前施工单位在项目存在的质量设计问题,以留存保管。

 

2、分包商风险。有的装修工程往往因为工程量巨大,需要将大量专业性质、劳务性质的工程分包给第三方。以我们主办的装修工程纠纷案件为例,该工程存在三家专业分包商及劳务分包商同时在现场交叉施工的状况,这就蕴含着大量的分包商可能带来的法律风险:由于分包商施工能力、资信状况参差不齐,施工顺序错乱工程返修,遇到分包商不能保质保量按期完成分包工程时,将导致装修总承包人向发包人承担违约责任。

 

3、材料供应商风险。在工程施工过程中,发包人为规避法律,往往针对材料采购三方协议方式,发包人仅履行委托待付款义务,不属于实际材料的买受人,具体模式为甲指乙供;后因发包人不能及时支付到期材料款,材料商起诉发包人的同时由承包人承担连带责任,人民法院根据工程项目采购合同、物料员所出具的收据或欠条证据材料,判决由发包人及承包人偿还材料款并承担连带违约责任,而这些证据有可能与真实的供货及欠款情况存在差距,最终导致作为装修施工企业的承包人因此产生大量诉讼问题。另外,有的材料供应商甚至利用与承包人进行供货结算对账,来改变原合同的诉讼管辖条款。因此,在无法改变材料采购模式情况下,对采购合同的执行及材料款的支付应向发包人及时发函督促,防止拖延延迟等问题产生,同时对于盖章文件谨慎对待,如有与原合同内容不一致的内容,最好递交公司法务部或法律顾问审阅后再决定;及时保留相应的证据材料,已备诉讼案件产生后对要求承担连带责任的抗辩。

 

(四)人员招聘、管理及工资发放风险

 

项目经理(专指与装修施工企业存在真实有效的劳动关系,装修施工企业还为其缴纳社保,实行项目经理责任制的类型)与装修施工企业签订内部承包协议后,由项目经理自主地招聘劳务用工进行施工,一旦项目经理不给劳务用工发工资,出资工资纠纷,劳务用工就会自主的要求施工单位支付工资,更有甚者主张与装修施工企业存在事实上的劳动合同关系,请求支付双倍工资、经济补偿金、缴纳社保、医保待遇等,如因工伤亡,还会要求伤亡赔偿(如工伤赔偿或人身损害赔偿)。因此,存在诸多需要注意的事项,具体如下:

 

第一,内部承包协议签订后,装修施工企业应派驻一至两名人员或由装修施工企业人力资源部定期对项目经理招用劳务用工情况、工资发放情况进行监督和审查。同时根据《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第7条规定:“企业应将工资直接发放给农民工本人,严禁发放给“包工头”或其他不具备用工主体资格的组织和个人。企业可委托银行发放农民工工资”。根据该条款,应要求项目经理对招用的劳务人员的就职和离职做好登记记录;规范员工名册及财务账册制定,对劳务人员工资的发放和领取做好归档工作;加强监督和管理,严禁代领和冒领工资的行为;积极推广劳务人员一人一张银行工资卡,专款专用。

 

第二,装修施工企业与项目经理之间合同协议。双方可明确要求:

 

首先,应确保劳务用工工资按期足额发放,如逾期末支付劳务用工工资的,装修施工企业可根据工程的实际情况代为项目经理进行支付,装修施工企业可从建设单位到账的工程款在结算时直接扣除。

 

其次,项目经理如因拖欠工人工资导致工人讨薪、聚众扰民事件,双方可约定一定数额的惩罚性违约金,该违约金由装修施工企业直接从建设单位到账的工程款在、结算时扣除。

 

再次,为招用的所有施工队或承包组的劳务人员缴纳建筑工程一切险并办理职工意外伤害险,如项目经理方未全部办理或只是部分办理的,双方可根据工程实际状况给予劳务人员部分或全部缴纳建筑工程一切险并办理职工意外伤害险,上述费用装修施工企业有权从建设单位到账的工程款在结算时扣除。

 

最后,应按安全生产管理规定,全面落实和做好安全生产工作,如发生安全事故,作为实际施工的项目经理应及时汇报,承担因安全事故造成的全部责任及因此造成的损失。

 

以上信息由CCRRN解元府咨询整理

 

原标题:在装修工程合同履行过程中项目经理的法律风险及防范

 

 

本文来源:中国工程律师网      文径网络咨询中心:刘红娟 尹维维 编辑       刘真 方俊 审核  

 

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